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股东的出资比例与表决权可以不一致吗?

发表时间:2017/10/3 17:53:13  浏览次数:994


出资比例是指投资者因成立公司在投资协议书中约定的各自出资额及占注册资本的比例。由于投资人既可以用现金出资,也可以用无形资产等作价出资,使用出资比例有利于衡量并确定各投资人在公司的表决权和资产收益权。

 

一、认缴出资比例与实缴出资比例

鉴于中国现行的公司法允许投资人分期缴纳出资,如果协议约定股东分期缴纳出资,在时间上便会出现股东认缴的出资比例与实际缴付的出资比例不一致的情况。因此,出资比例便有认缴出资比例实缴出资比例之分。

如果不明确出资比例的含义,将会使各股东对表决权、分红权、新增出资的优先认缴出现认知上的障碍,进而引发矛盾。

公司法第34条规定,股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。第42条规定,股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。

根据司法判例,第42条所述的出资比例如果章程无特别约定,应认定为认缴出资比例,如果由此可见,对于股东分红和认缴新增出资,有约定的从约定,没有约定的,按照实缴出资比例分红的认缴新增出资,对于股东的表决权,有章程约定该出资比例为实缴出资比例,则约定优先。总之,约定的从约定,无约定的,按照认缴出资比例行使表决权。

 

二、表决权

表决权是指为了了公司及全体股东的利益并全通过股东会而行使的投票权,也称为股东的共益权,表决权是股东基于其股东资格和股东地位而享有的就股东会的方案作出一定表示的权利,股东通过表决权实现其股东权利,支配公司、监督管理层和实现自身权益的目的。

关于表决权,中国公司法既规定了比例决,也包括人数决(一人一票权)。根据公司法的规定,股东会会议由股东按照出资比例行使表决权,但是公司章程另有规定的除外。后面的但书指的就是人数决,即公司章程可以规定股东会决议可以由股东按照股东人数行使表决权,即一人一票。

综上,有限责任公司股东行使表决权的方法可由公司章程自行约定;公司章程未约定的,股东按照出资比例行使表决权。这里的出资比例是指认缴出资比例。当然,如果公司章程对出资比例约定为已缴出资的比例的话,那么优先适用。

 

四、违反公司法第43条第2款规定的决议无效

公司法第43条第1款规定,股东会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。该款规定表明,公司股东会的议事方式和表决程序采取公司自治原则,即公司有权在章程中规定不同的表决权数比例,如哪些事项须经代表二分之一以上表决权的股东通过,哪些事项须经代表三分之二以上表决权的股东通过,等等。但应注意,该条第2款规定股东会会议作出修改章程、增减资等重大事项的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。该款属强制性规定。公司章程关于股东会议事方式和表决程序的约定必须以不违反该款规定为前提,否则,约定无效。

 

(作者:柏立团,上海大邦律师事务所执业律师)

 

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