高级合伙人/律师

柏律师按：下述案例是本人代理的一起涉及股东知情权的诉讼案例。笔者运用所学习的会计学知识，结合公司法的理论与实践，作为被告的代理人，提出了相应的代理意见，最终被法院采纳并判决原告败诉。

股东代表诉讼，又称股东派生诉讼，我国《公司法》第150条规定了董监高执行公司职务时违反法律、行政法规或公司章程的规定给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 实践中，由于董、监、高系公司核心人员，掌握公司大权，让其自己起诉自己显然难度极大。为此，公司法第152条规定了代表诉讼制度，此举对于完善我国公司治理结构、平衡保护中小股东合法权益具有深远意义。

我国《公司法》第35条规定，股东有权按照实缴的出资比例分取股利；第38条和第47条规定，董事会和股东会分别行使制订公司利润分配方案和审议批准公司利润分配方案的权力。在公司实践中，，即便公司连续多年盈利，拥有多数表决权的大股东却不做出关于利润分配的决议，严重分割小股东的利益。当有限责任公司的大股东控制公司权力机构操纵公司时，中小股东的利益更容易受到严重损害。

笔者在《小股东利润分配请求权的司法救济途径》一文中，曾提及当公司连续五年盈利且具备分配利润条件，但大股东控制的董事会及股东会拒绝分配利润时，小股东可以请求公司回购其股份。

股东除名制度，最早出现于合伙等承担无限连带责任的商业主体中。我国公司法并未明确规定股东除名条款，2011年，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）突破了原有的立法界限，明确了对未完全缴纳出资或抽逃全部出资的股东，可以股东会决议的形式予以除名。实践中，一些公司的章程往往规定对于某些股东滥用股东权利，利用董事或高管职位假公济私给公司带来损害的行为，公司权力机关（股东会或董事会）可以以决议形式剥夺该股东的股东资格。对于该种条款的效力，由于法律并无明文规定，引起争议并导致诉讼并非个案。

如果股东称被冒名而被登记为公司股东，非真实的投资人，此“被冒名股东”是否还应对公司、对债权人承担责任？“被冒名股东”应采取什么样的救济途径？最近本人承办的一起案件涉及到上述问题。

自然人投资于有限责任公司，如果该自然人转让其所持有的有限责任公司股权，在股权转让价格高于其原始投资成本的情形下，就会产生个人所得税问题，这令许多自然人股东烦闷不已，避税也就成为必然选择。

2010年中期，坊间及媒体即开始传言个人所得税的起征点即将提高的消息。一位税务官员对我说，如果个人所得税的起征点提高，那么对高收入人群的税收征管将会加强，因为税务总局的目标是个人所得税年征收总额不变，穷人少缴的税要从富人身上补。你们做投资并购的律师在做并购业务的时候税务安排难度又大了很多。

股权转让合同的效力应当适用《合同法》的规定，就合同主体是否适格、意思表示是否真实一致、内容是否违背法律法规强制性规定这几个因素予以认定。因为股权作为合同标的具有其特殊性，在认定股权转让合同效力时应当注意以下问题：

在股权转让的实践中，股权转让一般均会进行工商变更登记，工商变更登记时工商行政管理机关会要求提供其他股东放弃优先购买权的证明，放弃优先购买权的证明既可以是“放弃优先购买权的声明书”，也可以是“股东会决议”中关于放弃优先购买权的相应表述。

股权转让是一个常态的法律行为，股权既可以对外转让，也可以在股东内部之间转让。我们都知道，根据《公司法》的规定，当股权对外转让时，其他股东拥有优先购买权。那么，股权在股东之间内部转让时是否存在优先购买权呢？对这个问题，我国理论界及法院、工商行政管理机关（实务界）经历了一个不同的认知过程。

我国《公司法》作为规范公司行为规范的重要的法律，在全文中多次出现“公司章程另有规定的除外”的表述，这体现出立法者尊重公司自治的原则。但是公司章程不得滥用公司自治原则，公司章程的条款如果违反法律强制性规定的，则该部分为无效条款。

所谓隐名投资，是指一方实际于有限责任公司出资，但是公司章程、出资证明书等法律文件或工商登记记载的股东却为他人的一种法律现象。

尽管中国《公司法》于2005年及2013年进行了修订，尽管许多法律界人士建议将隐名投资行为写入公司法，但是2013年修订后的《公司法》最终未明确这一点，但是个别条款还是显示出了国家立法机关尊重隐名投资行为的意向。

在确定隐名股东之前，应首先委托律师事务所等中介机构对被选择者进行调研，一般说来，诚信度高、无大额负债的人或企业是合适的显名股东。

中国《外商投资产业指导目录》中限制类行业涉及农业、制造业、服务业的方方面面。之所以限制外资进入，要么是因为这涉及到中国国民经济的命脉，或是产业处于发展阶段，国家需要对内资类企业予以一定时间的保护。

隐名投资，或称股权代持，其行为尽管由来已久，但在我国正式法律中出现却始于2003年。当年，上海市高级人民法院出台了《关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见（一）》，《意见》明确，“当事人之间约定以一方名义出资（显名投资）、另一方实际出资（隐名投资）的，此约定对公司并不产生效力；

张某系某大型生产型外商投资企业的董事兼总经理，人脉资源广泛。为充分利用该外资企业的业务资源及自己的人脉资源，张某（“隐名股东”）遂于2004年借用朋友王某（“显名股东”）的名义在上海南汇区设立一有限责任公司（以下称为“亚欣公司”），公司注册资本1700万元。张某与王某签署了关于隐名投资的协议，亚欣公司的1700万元注册资本均由张某（隐名股东）实际出资。

对于VIE结构的初创公司，已经预留了期权池，并和部门员工签了协议的情形下如何进行期权激励？一般的理解是：员工持有的是境外holding company的期权，未来如果公司海外上市了，员工行权后就持有了holding company的股票。那相应的问题是：

股权激励实务中，在核心骨干众多的情况下，如果在目标公司层面进行股权激励，则导致每次变更签字人数众多，还有可能超过股份公司最多200名股东的限制以及有限责任公司股东最多50人的限制。因此，设立一个持股平台，拟激励对象通过持股平台间接持有目标公司股权便成了股权激励的不二选择。

各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、国家税务局、地方税务局，新疆生产建设兵团财务局

各省、自治区、直辖市和计划单列市地方税务局，西藏、宁夏、青海省（自治区）国家税务局

股权激励一般分阶段进行，惯例是1-3年，为此需要为激励对象设定目标，当达到一定的目标时给予股权方面的激励。

离婚案件中如果涉及股权分割，常常是令当事人、法官及律师头疼的问题，本文根据法律及我们的经验，谈谈离婚案件中股权分割存在哪些难点。

被继承人胡加招，男，1965年出生，2002年10月15日死亡。胡加招与陶秀芬于1988年生育一子胡奕飞。后胡加招与陶秀芬离婚。2002年2月20日，胡加招与张明娣登记结婚，2002年9月19日生育一女胡某春（化名）。郑松菊是胡加招的母亲，胡加招的父亲已经先于胡加招死亡。

对于夫妻关系存续期间，股东配偶转让其持有的有限责任公司的股权是否需要其非股东配偶的同意，法律并无明确的规定。为此需要结合《合同法》等法律来综合考量。

最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第89条规定，共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务。这里面就引出了一个问题，有限责任公司的股权是否属于夫妻共同财产？如果属于夫妻共同财产，那么股权转让无疑应当由配偶双方共同同意，如果不是夫妻共同财产，则无需另一方同意。

夫妻关系存续期间，一方以共同财产并以其个人名义投资于有限责任公司，从而单独获得股东身份，在经济形态中比较的常见。在这种情况下，股东配偶与非股东配偶之间的关系，在法理上尚无统一的定论。学理界对于股东配偶与非股东配偶之间的关系，有“表见代理”说，有“隐名投资”说。笔者认为，二种学说均不能恰当地表明二者之间的关系。

共同财产的分割历来是婚姻诉讼的焦点之一，如果夫妻共同财产涉及到有限公司的“出资额”、“投资收益”及“股权转让”等环节时，便涉及《婚姻法》、《公司法》、《会计法》、《合同法》的相关规定，从而产生法律上的交叉甚至法律冲突。杜双华离婚案、土豆网创始人王微离婚财产分割案、真功夫因蔡光标离婚而产生的股权乱局无不交织着各类法律的交叉与冲突。本文以《公司法》为基础，对《公司法》与《婚姻法》交叉领域的一些法律问题作粗浅探讨。

普通清算之流程： 流程性事务（略）

根据我国《公司法》的规定，清算组发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。但是在实践中，经常会在公司清算过程中发现资不抵债的情形，这种情况下向法院申请破产是唯一可行的道路吗？答案是否定的。

公司的设立、投资经营固然是企业家关注的重点，但当公司出于各种原因面临终结时，理性妥善地处理好解散或破产中的清算事务也十分重要，这是有远见的企业家值得关心的事项之一。如果不能处理好这个环节，就会引发许多不必要的麻烦，甚至造成十分严重的法律后果。本文将择要说明在公司清算中可能产生的法律责任。

一个公司，从出生到死亡，无不受到法律的制约。一些公司由于经营不善或基于逃避债务的目的，在出现公司法规定的解散条件时，不是主动地进行清算，而是消极对待，连续二年不参加年检而被工商行政管理机关吊销营业执照（俗称“自然死亡”）。基于法律意识的淡漠，以为这样就可以关门大吉了，其实不然，其遗留的法律问题非常之多。一个值得企业家关注的法律风险便是：在公司营业执照被吊销后，如果不进行主动清算，公司所有股东将会对遗留债务承担连带责任。

在企业清算实务中，一些工商行政管理机关会要求公司股东对公司未了的债权债务出具一份承担责任的声明，一般称为《企业法人注销保结书》。在该《保结书》中，公司股东称为保结人，其应承担的责任称为“保结责任”。在具体案件中，对于保结人是否对公司未了债务承担责任，需要根据个案的不同而有所不同。

我国公司法第183条及相关司法解释对股东请求解散公司的诉讼规定了严格的门槛，具体表现为

“公司僵局”(Corporate Deadlock)是指公司在运营过程中由于股东、董事之间矛盾激化而处于僵持状态，导致股东会、董事会等公司机关不能按照法定程序作出决策，从而使公司陷入无法正常运转，甚至瘫痪的状况。公司僵局与电脑死机颇为类似，电脑死机时，几乎所有的操作按键都完全失灵。公司陷于僵局时，一切决策和管理机制都彻底瘫痪，股东会或董事会因对方的拒绝参会而无法有效召集，任何一方的提议都不被对方接受和认可，即使能够举行会议也无法通过任何议案。

有限责任公司的股东会决议具有约束公司及其常设机关的效力，因此，其内容和程序必需要符合法律和公司章程的规定。我国《公司法》第22条规定了如果股东会决议的内容或召开程序违法或违反公司章程，股东可以起诉要求法院宣告股东会决议无效或者申请撤销股东会决议。近年来，上海法院受理的要求宣告股东会决议无效或撤销的诉讼逐渐增加，本文从理论及实务二方面对这二种诉讼作逐一探讨。

出资比例是指投资者因成立公司在投资协议书中约定的各自出资额及占注册资本的比例。由于投资人既可以用现金出资，也可以用无形资产等作价出资，使用“出资比例”有利于衡量并确定各投资人在公司的表决权和资产收益权。

公司老板，或被称为董事长、总经理，在生意场上叱咤风云，总给我们风光无限的感觉。殊不知，在风光的背后，也有着常人无从感受的辛苦与压力。作为“一家之长”的负责人，需要承担的法律风险也是巨大的。

我国公司法第148条规定，董事及高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。问题在于，新《公司法》对勤勉义务没有进一步具体的规定，对于其认定标准、具体要求、违反勤勉义务的责任要件、举证责任、免责事由等均没有规定。这是司法实践中的审理带来了难题。下面以一案例进行说明。

上海A通信技术有限公司系由甲、乙、丙三自然人投资设立的有限责任公司，董事会由三名成员组成，甲乙丙均任董事。2010年，某著名风投险投资公司溢价入股，董事会成员变更为五人，即甲、乙、丙以及VC委派的二人。其中丙（上海户籍）担任公司董事兼副总经理。

近日，北京市第一中级人民法院审结的上海某私募股权投资基金诉宴某某、郭某某股权转让纠纷一案，是继最高人民法院审理的甘肃世恒有色资源再利用有限公司“对赌协议第一案”后涉及对赌协议案件的又一例例判决。

柏立团律师代理的上海林孚投资管理合伙企业（普通合伙）诉东吴基金管理有限公司证券投资咨询纠纷二审案件，最近获得法院终审胜诉判决。

2019年3月，柏立团律师接受某私募股权投资基金委托，就关于杰事杰新材料股份有限公司（834166）证券回购纠纷起诉杰事杰公司之实际控制人并获闵行法院受理，本案涉案标的1300余万元。

在一起演艺契约型基金纠纷中，基金管理人系上海的某知名基金管理公司。基金到期后不能承兑，基金涉嫌被项目方挪用，而基金管理人则可能对此事项可能未尽审慎注意的义务。

近日，上海大邦律师事务所合伙人柏立团律师就其顾问单位福华创业投资基金的设立及基金的首个投资项目，提供了全程法律服务。

近日，柏立团律师团队接受多名投资人委托，开展维权业务。

工业地产，是指土地用途为工业用地的国有土地及地上附着物。与普通住宅转让相比，工业地产转让方与受让方最最关心的是转让过程中所产生的税金。鉴于上海房地市场近年来的价格暴涨，一项工业地产转让过程中，如果依法纳税，那么转让款中的三分之一至二分之一就被税务机关收取了。因此，如何避免转让过程中的税金支出，是转让方与受让方均最为关注的问题。

一般说来，工业地产的产权属于企业所有。根据我国目前的法律体系，企业最常见的有限责任公司，其次还有股份有限公司、个人独资企业、合伙企业等等。为方便起见，本文仅讨论当工业地产的产权属于有限责任公司的情形。

前文笔者谈到了以股权转让的方式可以有效地规避工业地产转让而产生的不必要的税金支出。但是，采用股权转让方式转让工业地产的前提有二个：一是卖方可以将其他业务剥离出目标公司，以便将目标公司出售；另一个前提是，买方通过尽职调研，认为目标公司无法律风险。

鉴于工业地产转让标的数额巨大，无论是采用直接过户的方式还是股权转让的方式，双方特别是出让方都要承担巨额税金，于是一些中介部门为了促成工业地产买卖合同的签订，往往往会推荐各种方式进行逃税、避税，最常用的手段即签订“阴阳合同”。

大邦律师事务所是一家由上海市司法局批准的合伙制律师事务所，目前拥有执业律师及律师助理60余名，其中房地产业务部拥有11余执业律师及助理。本所房地产业务团队被《房地产时报》评为2009年度长三角地区工程法律服务突出贡献律师（团队）事务所。

根据财税字［1995］061号文件、国税发［1996］4号文件和国税发［1996］48号文件的规定，需要根据工业地产的评估价格计税的，可委托经政府批准设立的资产评估机构对有关工业地产进行评估。